公司章程中都可以進行哪些特殊約定?

來源:上海君瀾律師事務所 朱超一日期:2019-07-01

*本文僅代表作者觀點,不作為針對個案的法律意見

 在實踐中,有大量公司照搬公司法的規定,而沒有按照公司實際情況進行個性化的章程設計。但是,實際上,公司章程是一個公司運營管理規范的綱領,更是保障股東權利的重要依據,比如股東對外轉讓股權、分紅權、表決權等均可在章程中不按公司法的一般規定而另行規定。

那么,公司章程中都可以進行哪些特殊約定?

請看下圖: 

公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

 本文就公司章程中可進行特殊約定的幾個內容作為闡述。

 股東對外轉讓股權

《公司法》第71條規定,有限責任公司的股東之間可以相互轉讓股權,股東向股東以外的人轉讓股權,應當經過其他股東過半數同意……,公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。

公司法因其人合性,盡管有視為同意的規定,但在在股權轉讓的一般規定上需要經過其他股東人數過半同意方能順利進行。而現實中,有些公司大股東占有絕對控股的情況下,若小股東人數較多,那么大股東在股權轉讓時可能存在阻礙,這就需要在章程中對股權轉讓條款進行個性化設計,如不按人數按股權或者擬轉讓股權的股東自身也參與表決等。

 公司對外投資或為他人提供擔保

《公司法》第16條規定,公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。

通過該條款表明,公司章程可以規定公司向其他企業投資或者為他人提供擔保時的權利機構,可按公司實際情況設計,是按人數表決還是按股權表決,以及是過半數還是2/3以上;假若全然放權給董事會,是否可能導致董事會(或執行董事)對該權利的濫用,是否需要設定限額,這都可在章程中預設,以防止公司權利機構對此項權利的濫用。

 公司稅后利潤的分配

《公司法》第34條規定,股東按照實繳的出資比例分取紅利……但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利……的除外。第166條規定,公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤,有限責任公司依照本法第三十四條的規定分配。

公司法僅規定了公司稅后利潤分配的強制性規定和分配比例的一般規定,但是,對于具體何種情況下分配,具體如何分配,則需要公司內部進一步規定。這就需要在公司章程中對此加以細化,因為,若公司實際控制人在公司盈利情況下不進行利潤分配,而公司內部又無依據可循的情況下,很可能損害小股東利潤分配的利益。而此時,即使訴訟要求公司進行利潤分配,法院也難以支持,因司法不能干涉商事主體內部經營規劃。

 股東會的召開方式

《公司法》第39條規定,股東會定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東,三分之一以上的董事,監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的,應當召開臨時會議。

若公司章程中未規定股東會會議的召開方式,那么,很有可能因為股東會會議召開無規可循,而導致個別股東需要做重大事項表決時因難以召開股東會而直接被拖延或陷入僵局。

 董事會職權、議事方式和表決程序

《公司法》第44條第三款規定,董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。第48條,董事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。第50條規定,股東人數較少或規模較小的有限責任公司,可以設一名執行董事,不設董事會。執行董事的職權由公司章程規定。

根據上述條款,在董事成員產生及職權上,公司章程起了很大作用。因為在一些公司中,若董事職權過大,就有可能凌駕于股東而實際控制公司,此時,若公司章程對此沒有規定明確的產生與罷免辦法,就可能導致股東權利被架空。對僅設執行董事的小規模公司來說,更可能直接被執行董事控制公司,這就需要在章程中對董事或執行董事的產生、罷免及職權進行合理安排。

 

君 瀾 法 語:法律認定的事實,不是真正發生的事實,而是證據顯示的事實。
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